海外并购中律师的法律业务

境外收购。

我们为什么要境外收购？有它的理由，有它的动力，主要有以下三方面的动力：

　　第一，占有市场。比如说联想收购IBM的PC业务，最主要的目的是占领市场。

第二，能源和资源。比如说我们的中海油主要靠能源占领海外收购，一系列海外的企业。

第三，核心技术。比如我们国家的汽车产业。主要是通过这三方面的考虑，三方面的动力来进行海外收购。

我们国家走出去会受到国内一些监管部门的监管，主要有商务部、发改委、外管局，谁先谁后？我认为最主要是商务部和发改委提出。第二道关是你拿到了许可证之后，去外管局申请外汇。

我们国家现在目前海外收购的法规是非常的单薄，主要是一些办法和暂行规定，我现在主要列了四个法律法规：

第一个法规是《对外投资过别产业指导目录》，是商务部外交部直接发的，这是2004年下半年发布的，总归涵盖了67个国家。这个指导目录规定在以上的67个国家相规定的产业当中，会享受国家的优惠政策，主要是有外汇、资金、税收、海关还有一些出入境的政策。

第二个法规是《国务院关于投资体制改革的决定》，这是2004年7月16日颁布，颁布之日起生效。这决定，他规定3000万美元对外投资，和一千万美元以上的非资源性的对外投资，要经过发改委的批准。

第三个法规是《境外投资项目的暂行管理办法》，这是发改委在2004年10月9日颁布的，颁布之日起生效。这个办法是对国务院规定的细化。它还主要细化为资源类的开发类项目，两亿元以上，和用汇恶毒两千元一上的，发改委批准。

第四个法规是《境外投资核准事项的规定》及，商务部2004年10月1号规定的，同时也生效。

海外收购有好多的风险，或者我们把它叫做陷阱。

第一个陷阱就是信息的陷阱，我们出去收购对国外企业了解非常的少。还有同业竞争的陷阱、负债的陷阱、经营的障碍和其他的法律风险，比如说税务环保，劳动的法律法规。

海外收购中律师主要的任务大概是有一下这几个方面：

　　第一，出《法律意见书》。《法律意见书》非常敏感，我们律师事务所合伙人当中，是不是要成立法律审查委员会，有两名合伙人来签字。为什么这么重视法律意见书？因为法律意见书是给当事人上了一道保险，当我们出据这个意见书的时候，所有的责任都转嫁到了我们律师事务所的身上，当事人跟我们出据的意见书做判断和决策。所以法律意见书慎之又慎，也有律师事务所在法律意见书上出了一些僻陋。前一段北京律师就有一个律师事务所，在房地产的项目出了法律意见书，出了一些问题，现在这个律师事务所关门倒闭。主要原因是其中有一份文件没有做到认真细致，出据的时候认为有效，转项目的时候他的当事人受到了非常大的损失，他就向他索赔，这家事务所一审败诉，我们也是高度紧张。

《法律意见书》使并购专家的意见合法化，因为好多的专家、会计师不懂得具体的法律法规，所以我们律师的责任就是审查各类专家意见的合法性。提出最低法律成本，最高效率的意见和建议。

第二，协助处理战略性的法律事务，包括收购战略方案规划的设计。

第三，协助处理预防性的法律事务，主要是包括隐藏的诉讼、保险和潜在的风险。

第四，协助处理善后性的法律事务，主要是企业当中的纠纷和诉讼案、调解和仲裁的一些事宜。

　　第五，协助处理非法律事务，董事会议程的设定，董事会议程的起草。
　　
海外并购活动，律师的作用大概分为四个阶段，预备阶段、调查阶段、执行阶段、履约阶段。

在并购的预备阶段，买方的律师分析目标公司的信息，当海外收购的时候，法律法规没有见到。协助制定并购的总体方面。海外方面是谈买方律师和卖方律师的作用。

并购调查阶段，主要是签并购的意向书，大多数情况下是由买方律师来协调，然后交给卖方律师修改，或者是叫备忘录。在认真确认双方有并购可能签订的前提下，由我们卖方律师向对方出据调查清单，进行尽职调查。占有我们律师大部分的工作量。

意向书的内容通常包括以下内容，比较程式化也比较枯燥。并购资产收购、股权交易还有其他的方式，包括售价，是与股权还是用现金，还是用其他的方式，是否需要外方的股东会，是否需要政府的许可，并购里所需要主要的条件。意向书中还要个别加的条款，约束力的条款，避免买方的风险：

　　第一，财产条款，在一定时间内签订独家协商的条款，主要是避免买方收购的风险。

第二，提供资料及信息条款，我们要求目标公司尽可能地提供全面的资料和信息，主要目的是让买方更多地了解目标公司。

第三，不公开条款，是买卖的双方达成一致的约定，不允许向特定和不特定的第三方公布双方知道的信息。

第四，锁定条款。锁定条款跟目标公司签订，主要是保护收购，在收购开始意向书所签订的合法期间内，允许买方公司一双方约定的一个价格来购买目标公司的股票。

第五，费用的分摊条款，在开始约定所有之前收购，如果收购失败，费用是双方来分。

意向书中要加入保密的条款，要有以下几点，受约束对象、例外对象(比如说政府)、协议内容、卖方资料用途、返还或销毁。以前也有很多同志来问，我们企业有竞争对手，他是老大，我是老二，我防止他假收购，来通过这种方式来探访我企业的商业秘密，保险条款是其中一种比较有用的，防止泄露秘密的方式。

对目标公司尽职调查的主要内容，主要是目标公司的组织和产权结构、资产情况、经营情况、财务数据、对外签订的所有合同协议、对外管理层及员工签订的各类合同协议、知识产权拥有状况、法律纠纷情况、税务、保险、环境保护等问题。

并购的执行阶段。双方的律师协助当事人进入实质性的谈判阶段，共同拟定并购的协议书，准备各自的法律文件。协助双方向政府主管机关提供申请或批准。

并购的合同主要是由两部分组成，主合同和附件，主合同主要是支付、价款、协议生效和修改等条款。并购的合法性依据，主要涉及双方当事人的身份是否合法。主体资格，包括是不是中间有没有年检，或者没有经过政府允许的事项。比较重要的是先决条件的条款，在我们收购之前，先决条件是非常重要的，因为在你收购一家公司之前，你对它所有的一切都是不了解的，那么先决性条款，就是对我们不了解的一切事情，要求目标公司对我们进行诚实性的披露，如果你的披露是虚假的话，我们所签的一切的协议都视为无效。所以在先决性的条款中，把对方隐瞒的一些情况全部列到先决性条款当中去，如果这些东西出现了虚假的情况，目标公司会承担违约责任并赔偿。

双方声明的保证与承诺条款。对于目标公司主要的义务你要承诺你所说的事实，包括你披露你企业的信息，要真实，那么收购方主要要保证和承诺的是收购方有足够的规模和资金，来收购目标公司。一旦违背这种承诺的话，惩罚条款会约定一些惩罚的数额。

资产评估，确定股权转让的总价，确定转让的条件、数量、交付的日期，股权转让的价值，设定付款方式和时间，转让过程当中产生的税和其他费用，限制竞争条款，确定违约责任和损失赔偿条款，合同终止、保密、法律适用、争议解决等。

附件中跟我们配合的主要是合作伙伴，注册会计师的财务审计的报告，资产评估师的资产评估报告，土地转让协议，政府批准的文件和其他相关权利转让的协议。固定资产与机器设备的清单、人工资产的清单、联合会议纪要和主要的一些谈判的记录。

　　最后，履约阶段，就是交割。双方律师准备履约被备忘录，说明履约的文件，确定是否开一开始履约，文件齐备时举行验证会议。按有关的规定报批，包括注销登记手续。在我们国家现在有一种非常奇怪的现象，包括我们的政府官员忽略了律师的作用，觉得律师可有可无，只要我有资金，我会计帐做得漂亮，就可以收购。有一个比喻，法律好比收购项目当中的骨头，投资银行相当于肉，注册会计师相当于皮肤，要做得比较漂亮光滑一些。为什么说法律是骨头呢？有好多的并购项目失败在法律文件不健全，他也没有钱，会计师做得很漂亮，比如说德龙和格林克尔，他们的帐目做得都很漂亮，因为上市公司审查得比较严，但是恰恰几个企业没有重视法律文件，所以说郎教授，老百姓给他封了一个官，伸一个指头倒一个，主要是法律上没有站得住脚。实际上在顾储军被抓的前一周，格林科尔找过我，让我帮他做一些事情。我在网上发现，网上比报纸快一点顾储军先生被限制人身自由，合伙人说我们损失了一单生意，顾储军怎么被抓进去了，我们也庆幸。他现在找律师已经晚了，已经病入膏肓了，一定进入之后我们不知道面临多少这样法律的风险。